外资并购国内企业所面临的风险及其防范对策
国浩律师集团（上海）事务所 俞 文
20世纪90年代以来，随着全球经济一体化的加剧，以强化市场地位、降低成本、提高效率、整合资源为目的的国际间并购越来越激烈。而通过并购带来的生产的增加在整个经济增加份额中所占的比例也越来越高。中国也不例外。据统计，自1998年以来的5年间，中国市场上的并购总额以每年平均70%的速度增加，中国市场已经成为仅次于日本的亚洲第二大并购市场。[1] 与此同时，2002年中国也首次成为全球最大外资输入国。可以说鼓励外资并购国内企业已经成为中国引进外资的一个非常重要的渠道。不过另一方面，外资通过并购方式进入中国市场，达到迅速占领市场，降低成本，提高效率，整合资源等目的的同时，也不可避免会遇到诸多风险。如何正确认识这一系列风险并采取适当的风险防范措施，是关系到外资并购成功与否的关键因素。本文基于实务经验对这一问题作一简要总结。
一．外资并购所面临的风险
1．因政治经济体制的特殊性导致的风险
这主要是指，虽然国家提出走社会主义市场经济的方针政策已有多年，但国有企业市场化的步子快慢不一，仍然有许多国有企业受到政府的严格控制。特别是由于财政税收政策的影响，地方政府仍然不愿意放弃对国有企业的控制权。因为对于地方政府来说，放弃对国有企业的控制权就等于放弃了诸多利益。因此，外资并购国有企业仍然可能遇到地方政府设置的种种障碍。同时，由于历史的原因，地方国有企业可能会受到地方政府的许多照顾或政策优惠，一旦被外资并购，那么这些照顾或优惠就有可能被取消。因此，对于外商来说，事先了解地方政府对并购的态度以及并购对象所享有的优惠政策是否能够继续等问题就非常重要。
2．政策和法律风险
在西方法制发达国家，政策比较透明，法律比较完备，因此，在实施并购时对并购可能遇到的法律风险的预测相对容易。而在中国，由于许多政策缺乏透明度，法律多变又不完备，再加上政策体系与法律体系比较复杂，中央政策与地方政策的不统一，法律、行政法规与地方法规的矛盾的现象时有发生。因此，对并购的法律风险的预测与防范相对困难。
3．产业政策上的风险
自从加入WTO以后，中国准许外资进入的领域不断开放，对外资可以独资或控股的产业领域也不断扩大。但仍然有许多限制或禁止外资进入的产业领域。以并购方式进入中国的外资也必须遵守这些规定。
4．企业财产权上的风险
这主要是指并购对象企业的主要财产的权利状态，可能不清楚，可能设有某种限制等。比如，由于中国特殊的土地制度，收购对象企业的土地是国有土地还是集体土地对收购影响巨大；再如企业的土地使用权是否清楚，是否有拖欠土地使用费的情况，企业的知识产权是否明确合法，费用是否清结等都是并购中不可忽视的方面。
5．税收方面的风险
这主要指并购对象企业可能存在的逃税、欠税、漏税的情况，以及地方政府由于特殊原因给与该企业以税收优惠，而一旦该企业被并购，该企业所享有的税收政策可能被取消等。
6．诉讼风险
这包括企业已经存在的诉讼风险和潜在的诉讼风险。相对来说，预防已知的诉讼风险容易，而预防未知的诉讼风险则比较难。国内企业相互担保以及因管理上的漏洞导致企业潜在的诉讼风险无法把握的情形很多，对与此关联的信息把握的多少，直接决定并购风险的大小。
7．资产评估风险
根据现行法律法规的规定，在外资并购国有企业时，必须对国有企业的资产进行评估。但事实上，由于评估方法上的差异以及人为因素，对资产过高评估的情况并不少见。因此，争取采取国际通用的评估方法，委托有信誉的评估事务所进行评估，是控制风险的必然选择。
8．泄密导致的风险
在国际并购中，严守相关秘密对并购至关重要。特别是并购上市公司的情况下，如果泄露有关信息，将很可能导致比预期高的价格实施并购，或者可能直接导致并购失败。
9．富余职工安置方面的风险
富余职工安置可以说是外资并购国内企业中最难处理的一个问题。这包括对富余职工的再就业安置、赔偿、经济补偿、各种社会保险的支付等问题。虽然现有的政策已经有了明确规定，如果企业的支配权或主要财产转让给外资，那么必须以并购对象企业的资产支付职工的欠付工资、经济补偿金、未返还的公积金、无法安置的职工的社会保险金等。但是由于长期以来社会保险制度的不完备，以及企业对此的重视程度不够，遗留下来的问题很多，导致上述问题很难解决。对于外资来讲，如果不能在并购之前完全了结上述问题，必然会后患无穷。
10．环境保护方面的风险
长期以来国内企业由于环境保护意识的欠缺，导致企业环境保护的投入不足，企业存在的潜在的违反环境保护规定的因素多有存在。有些企业由于地方保护，虽有违法之处，却未被处罚或承担有关法律责任，或者违法之处未被发现而未受到处罚。这样的企业一旦被并购后，这些问题就有可能显现，那么曾经未进行的处罚就可能被追加处罚，未被发现的违法行为也有可能被发现而被重新处罚。
11．并购后整合上的风险
由于国与国之间的政治经济制度、文化、历史以及企业文化差异，导致并购后的整合成为并购成败与否的一个关键因素。因并购后整合不力导致并购失败的案例并不少见。这不仅是并购中国企业会存在的问题，而是并购任何国家的企业都会存在的问题。
12．因突发事件带来的风险
这主要是指因一些政治因素的突然变化给并购带来的消极影响。比如在今年春季发生在某些地区的反日游行示威，必然会对来自日本的并购计划带来影响。
二．风险防范的对策
1．充分掌握有关信息
这主要包括政策法律信息、并购对象企业的信息以及其他相关信息。从某种程度来讲，并购的成败与上述信息的掌握的量直接相关。
政策法律信息不仅包括法律、行政法规的规定，也包括地方政策和地方法规的规定。对法律、行政法规的收集，可以通过有关网络进行；对地方政策和地方法规的收集则需要通过地方有关部门的协助。
国家外汇管理局关于报送《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》报表的通知
国家外汇管理局
国家外汇管理局关于报送《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》报表的通知
（2003年3月18日 国家外汇管理局发布）
汇发〔2003〕42号
国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部，深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局；中国工商银行、中国农业银行、中国银行、中国建设银行、交通银行、国家开发银行、中国进出口银行、中国农业发展银行、中信实业银行、中国光大银行、华夏银行、广东发展银行、深圳发展银行、招商银行、兴业银行、上海浦东发展银行、中国民生银行：
为保证中国人民银行令［2003］第3号《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》（以下简称《管理办法》）的顺利执行，我局根据《管理办法》的报表报送原则（见附件1），制作了金融机构履行反洗钱职责需填报的四张报表（见附件2），并对报表的指标、报告标准和识别标准固定编码以及电子报表的传输（见附件3至5）作出了规定。现将有关要求通知如下：
一、金融机构应按照《管理办法》规定，自4月1日起，使用纸质报表和电子报表上报大额和可疑外汇资金交易。
二、国家外汇管理局根据本通知附件1至4的要求，将《管理办法》报表制作成电子模版文件，通过外汇局内部电子信息传送系统发至各分局。各分局在收到电子模版文件后，应及时将本通知（含附件）以及电子模版文件转发至所辖中、外资银行（含中资银行总行）和从事外汇业务的城市商业银行、城市信用社、农村信用合作社、农村商业银行。
三、金融机构应严格按照《管理办法》及本通知的规定，认真填写报表，确保报表数据的质量，及时准确报送纸质报表和电子报表。工作中如遇业务问题，请与国家外汇管理局管理检查司联系；如遇技术问题，请与国家外汇管理局信息中心联系。
联系电话：
管理检查司反洗钱工作管理处鲁政68402106
信息中心网络工程处魏琨68402022
信息中心应用开发处朱勇68402026
附件：
1、《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》规定的报表报送原则
2、《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》报表（略）
3、《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》报表指标说明
4、《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》报告标准或识别标准固定编码
5、关于电子报表传输的说明
二ＯＯ三年三月十八日
附件1：
《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》规定的报表报送原则
一、报送主体：
金融机构及其分支机构以及外汇局省、自治区、直辖市分局和所在地有一级法人金融机构的地、市、县支局是报送主体。
金融机构设在省会、自治区首府、直辖市的一级分支机构为主报告机构，省会、自治区首府、直辖市没有一级分支机构的，由金融机构总部指定主报告机构。
设在地、市、县所在地的一级法人金融机构向所在地分局履行报告职责，由所在地分局汇总后统一上报至省、自治区、直辖市分局。
二、报送程序和报送时间：
《管理办法》规定了属地管理和双向上报原则。
金融机构各分支机构应于每月初5个工作日内汇总上月大额和可疑外汇资金交易情况，逐级上报至主报告机构。同时报送外汇局当地分支局。
各主报告机构应于每月15日前汇总各省、自治区、直辖市内上月大额和可疑外汇资金交易情况，报所在地的国家外汇管理局省、自治区、直辖市分局，同时报各金融机构总部。
各金融机构总部应于每月5日前将自身发生的上月大额和可疑外汇资金交易情况报外汇局当地分支局，同时将上月全辖大额和可疑外汇资金交易汇总情况于每月20日前报国家外汇管理局。
金融机构对大额和可疑外汇资金交易进行审核、分析，发现涉嫌犯罪的，应于发现之日起3个工作日内报当地公安部门并报送外汇局分支局。
国家外汇管理局省、自治区、直辖市分局将金融机构上报的大额和可疑外汇资金交易汇总情况于每月20日前报告国家外汇管理局总局；对涉嫌犯罪的外汇资金交易应当及时移送当地公安部门，并上报总局。
三、报送方式：
金融机构对《管理办法》第八条、第九条和第十条规定的大额和可疑外汇资金交易行为须按月以纸制文件、电子文件形式分别填报表一、表二、表三。
金融机构对《管理办法》第十二条和第十三条规定的外汇资金交易行为进行核查，发现涉嫌洗钱的，应及时以纸制文件填写表四并附相关附件上报。
附件3：
《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》报表指标说明
一、“汇总填报单位”、“填报单位”、 “填报单位编码”
“汇总填报单位”、"填报单位”填写各从事外汇业务的金融机构及其分支机构（以下简称金融机构）的名称全称（按印鉴填写），汇总填报单位是指汇总其所辖分支机构数据信息直接向外汇局报告的金融机构。“填报单位编码” 按照国际收支统计申报中金融机构标识码（12位）填写。没有金融机构标识码的金融机构将数据报送上级支行填报。金融机构汇总填报大额和可疑外汇资金交易的最基层单位为地、市、县支行。
二、“企业”
企业是指中华人民共和国境内的企事业单位（含外商投资企业）、国家机关、社会团体、部队等境内机构，驻华机构，在中国境内离岸账户发生汇兑、外汇收支或与中国境内在岸账户发生汇兑、外汇收支的境外机构。
三、“企业名称”
按照企业在其所在国的工商等管理部门注册、登记的全称，或其他包含有其准确、完整、规范名称的有效证明或主管部门的批文、证明上所载名称填写。境外机构须同时填写规范的中、英文全称，格式为：“中文名称（英文名称）”。
四、“企业代码”
按照国家质量监督检验检疫总局全国组织机构代码管理中心颁布的九位组织机构代码(国标码)填写，英文字母须大写，删除其中的短线“�”，如将原代码“25186820�X”的组织机构代码填写为“25186820X”。
五、“交易发生日”
格式为“yyyy/mm/dd”，“yyyy”为年份，“mm”为月份，“dd”为日期，若月份或日期不足两位的，在该月份或日期前加0，如2003年1月1日，须填写为“2003/01/01”。六、“报告标准或识别标准编码”
对应《管理办法》的大额外汇资金交易报告标准、可疑外汇资金交易的报告标准和识别标准共60项,分别规定了四位固定编码(见附件4)，金融机构根据实际交易内容按照固定编码填写。
七、“交易编码”
按照国际收支统计监测系统的交易编码填写。
八、“资金收付情况”
外汇资金进入填写“1”，付出填写“0”。
九、“银行账号”
企业依法在银行开立的账户账号,包括离岸账户账号。
十、“交易币种”、“交易额”
“交易币种”按国家标准填写该币种代码（英文缩写，三位大写字母），交易额分别按照原币和折合美元的金额填入相应的表格中。折算率采用填报时当月的折算率。
十一、“交易方向”
外汇资金跨境流动的，按照国家标准，填写对方所在国家或地区代码（英文缩写，三位大写字母）；资金在境内交易的，只需填写特殊经济区代码, 特殊经济区代码如下：一般贸易区（Z00）、保税区（Z01）、加工区（Z02）、钻石交易所（Z03）。
十二、“姓名”和“个人姓名”
居民填写身份证上的姓名全称，非居民填写护照上的个人姓名全称。
十三、“国籍”
按照国家标准，填写国家(地区)代码（英文缩写，三位大写字母）。
十四、“身份证件号”
填写包括居民身份证号、军官证号、儿童户口簿号和非居民护照号。
十五、“银行卡号或外币储蓄账号”
有银行卡的，填写银行卡号；有外币储蓄账号的，填写外币储蓄账户号；银行卡和外币储蓄账号都有的，同时填写，银行卡号写在外币储蓄账号前，银行卡号和外币储蓄账号之间用竖线符“｜”隔开。
十六、“负责人、经办人和联系电话”
负责人指填报单位反洗钱等相关部门的负责人员；经办人指填报本表人员；联系电话指经办人的电话。
十七、“公章”
表一至表四中“填报单位（公章）”指填报单位反洗钱或相关业务部门的公章。表四中“移交单位（公章）”和“接收单位（公章）”指移交单位和接收单位反洗钱或相关业务部门的公章。
十八、“法定代表人”和“地址”
法定代表人为在工商等管理部门登记、注册的法定代表人全称，地址为企业工商等管理部门登记、注册的地址。
十九、“联系人”和“联系电话”
表四中“联系人”填写可疑情况涉及的单位中有关人员姓名全称，或可疑情况涉及的个人的姓名全称，联系电话填写有关单位人员或个人的电话。
二十、“移交人”、“接收人”和“联系电话”
“移交人”填写外汇管理部门或金融机构向公安部门移交相关材料的人员姓名全称；“接收人”填写公安部门接收外汇管理部门或金融机构移交的相关材料的人员姓名全称。“联系电话” 填写“移交人”和“接收人”的电话。
二十一、“合计”
每张表对“报告标准或识别标准编码”进行笔数汇总；同时对“交易额（折合美元）”进行金额汇总。
二十二、“备注”
其他需要补充说明的情况。
附件4：
《金融机构大额和可疑外汇资金交易报告管理办法》报告标准和识别标准固定编码
第八条第一项（0801），第八条第二项（0802）；
第九条第一项（0901），第九条第二项（0902）；
第九条第三项（0903），第九条第四项（0904）；
第九条第五项（0905），第九条第六项（0906）；
第九条第七项（0907），第九条第八项（0908）；
第九条第九项（0909），第九条第十项（0910）；
第九条第十一项（0911），第十条第一项（1001）；
第十条第二项（1002），第十条第三项（1003）；
第十条第四项（1004），第十第五项（1005）；
第十条第六项（1006），第十第七项（1007）；
第十条第八项（1008），第十条第九项（1009）；
第十条第十项（1010），第十条第十一项（1011）；
第十条第十二项（1012），第十条第十三项（1013）；
第十条第十四项（1014），第十条第十五项（1015）；
第十条第十六项（1016），第十条第十七项（1017）；
第十条第十八项（1018），第十条第十九项（1019）；
第十条第二十项（1020），第十二条第一项（1201）；
第十二条第二项（1202），第十二条第三项（1203）；
第十三条第一项（1301），第十三条第二项（1302）；
第十三条第三项（1303），第十三条第四项（1304）；
第十三条第五项（1305），第十三条第六项（1306）；
第十三条第七项（1307），第十三条第八项（1308）；
第十三条第九项（1309），第十三条第十项（1310）；
第十三条第十一项（1311），第十三条第十二项（1312）；
第十三条第十三项（1313），第十三条第十四项（1314）；
第十三条第十五项（1315），第十三条第十六项（1316）；
第十三条第十七项（1317），第十三条第十八项（1318）；
第十三条第十九项（1319），第十三条第二十项（1320）；
第十三条第二十一项（1321），第十三条第二十二项（1322）；
第十三条第二十三项（1323），第十三条第二十四项（1324）。
附件5：
关于电子报表传输的说明
根据《管理办法》对电子报表的报送要求，特对电子报表的传送渠道和文件名格式进行以下规范。
一、传送渠道
1、商业银行到外汇局
商业银行各分支机构的电子报表须逐级上报至其主报告机构后，由主报告机构统一向所在地的外汇局分局报送，同时报各商业银行总行，并由商业银行总行报国家外汇管理局。在北京辖区内的商业银行总行，须将电子报表向国家外汇管理局北京外汇管理部报送，并由北京管理部报送到国家外汇管理局；不在北京辖区内的商业银行总行，须将电子报表向所在地的外汇局分局报送，并由相关分局报送到国家外汇管理局。
建议商业银行采用TXPT V310（通信平台V310版本软件）向外汇局报送电子报表，TXPT针对本应用的配置方法如下：
本应用的应用类型（apptype）定为“FQ10”，应用子类（sub_apptype）定为“00”，文件打开方式（mode）采用二进制方式（1）。
商业银行可将国际收支统计监测系统的发送配置文件拷贝出一个新文件，将新文件中的应用类型和应用子类进行相应调整，并将“远端路径”指定为“/fxq/”，即形成本应用的发送配置文件，并用于相关电子报表的发送。
外汇局分局使用防火墙DMZ区中的文件服务器进行文件接收，接收目录指定为/fxq，目录权限为sybase。为此，分局须在文件服务器上增加相应权限的目录，并在“/txpt/config/svcfile.sys”文件中增加一行，内容为“FQ1000###sybase”。外汇局分局业务人员可通过TXPT将商业银行传到文件服务器上的文件接收到PC机中进行处理。PC上的TXPT接收配置文件中的“应用类型”、“应用子类”和文件打开方式须进行同样的调整。
2、外汇局分局到国家外汇管理局
外汇局系统内部的电子信息交流应采用外汇局内部电子信息传送系统。国家外汇管理局专门为接收本应用的电子报表设定了一个专用电子邮箱fxq@inspect.safe，分局可将电子报表发送到上述邮箱中。
二、文件名格式
本应用电子报表的文件名由24位组成，其中1至6位为地区代码，7至10位为银行代码，11至12位为银行顺序码，13至18位为“年年月月日日”格式的日期代码，19至20位为表单码，21至24位为同类表单的顺序号。
其中，1至6位的地区代码和7至10位的银行代码均采用国际收支统计监测系统中分配的代码。
表单码的对应关系为：
01��企业大额外汇资金交易月报表；
02��居民、非居民个人大额外汇资金交易月报表；
03��可疑外汇资金交易月报表；
其它代码由外汇局分支局自行确定。
